非法经营同类营业罪，是指国有公司、企业的董事、监事、高级管理人员利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，谋取非法利益、数额巨大的行为。

《中华人民共和国刑法》第一百六十五条规定：国有公司、企业的董事、监事、高级管理人员，利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

其他公司、企业的董事、监事、高级管理人员违反法律、行政法规规定，实施前款行为，致使公司、企业利益遭受重大损失的，依照前款的规定处罚。

该罪的构成要件如下：

主体：国有公司、企业的董事、监事、高级管理人员，以及其他公司、企业中违反法律、行政法规规定实施相应行为的董事、监事、高级管理人员。其中，高级管理人员的具体范围应当结合公司法等相关法律规定进行认定。

客观方面：表现为利用职务便利，自己经营或为他人经营业务，且所经营的营业与自己所任职的公司、企业属于同一种类，并获取非法利益，数额巨大。利用职务便利，既包括利用了自己经营管理的职权，也包括利用与职务有关的便利条件；经营方式既可以是为自己经营，也可以是为他人经营，或者既为自己经营又为他人经营。

主观方面：必须出于故意，并且具有获取非法利益的目的，即明知自己或为他人所经营的业务与自己所任职公司、企业经营的业务属于同类，为了非法谋取利益，仍然进行经营。

客体：侵犯的客体是国有公司、企业的正常管理秩序和市场经济公平竞争的交易秩序。

根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》（公通字〔2010〕23 号）第十二条，国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额在十万元以上的，应予立案追诉。

实践中，认定非法经营同类营业罪时，需要注意与一般违法经营行为相区别。区别主要体现在以下几点：

是否利用了职务上的便利：如果行为人的经营行为与其所任职的职务无关，则不构成犯罪。

经营的是否为同类营业：必须是经营与其所任职公司、企业同类的营业，否则不构成犯罪。

行为人获取的非法利益是否达到数额巨大：如果获取非法利益未达到数额巨大，不能以犯罪论处。

需要注意的是，2024 年 3 月 1 日起施行的刑法修正案（十二）对非法经营同类营业罪进行了修改，将犯罪主体由“董事、经理”扩大为“董事、监事、高级管理人员”，并新增条款“其他公司、企业的董事、监事、高级管理人员违反法律、行政法规规定，实施前款行为，致使公司、企业利益遭受重大损失的，依照前款的规定处罚”，进一步加强了对民营企业的平等保护。

在司法认定“同类营业”时，通常应以《国民经济行业分类》中的“小类”为基本原则，并兼顾产品分类及具体案情；既包括横向竞争关系，也包括部分损害公司利益的纵向竞争关系；同时应以行为人任职公司实际经营范围为限，进行实质判断。如果公司实际经营范围与注册范围不一致，应重点考察实际经营范围，判断行为人兼营公司与任职公司是否形成竞争或利害冲突关系。如果二者在交叉或者重叠部分的行业经营范围内构成该罪，对于行为人该部分经营利润等非法获利仍应按公司法等规定“归公司所有”。反之，若行为人任职公司仅从事注册范围内部分行业的经营活动，而行为人在此之外开展兼营业务，实质上未对任职公司利益造成损害，则不宜以该罪论处。

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